Защита от уголовного преследования Московской коллегией адвокатов

ЗАЩИТА ОТ УГОЛОВНОГО ПРЕСЛЕДОВАНИЯ

Подразделы (стадии уголовного процесса, на которых оказывается
адвокатская помощь):
1.1.1. Защита на стадии до следственной проверки, которая
проводится органами дознания, органами, осуществляющими оперативно-
розыскную деятельность, до возбуждения уголовного дела.
На данном этапе положительно повлиять на судьбу доверителя
возможностей больше всего. Как правило, вопросы о причастности того или
иного лица к совершению того или иного преступления решается, вопреки
распространенному мнению, на стадии до следственной проверки, материалы
которой далеко не всегда трансформируются в уголовное дело. Неумолимая
статистика подтверждает тот факт, что большинство проверок по заявлениям
граждан, или по материалам, собранным по факту обнаружения признаков
преступления, заканчивается решением об отказе в возбуждении уголовного
дела.
То есть, если Вы попали в поле зрения правоохранительных органов,
или в отношении вас кто-то написал заявления, описав там Ваши злодеяния,
это ни в коем случае не означает наступление последствий в виде
предъявления обвинения, приговора суда и пр. Тем не менее, не стоит
воспринимать факт производства доследственной проверки, которая
затрагивает Ваши интересы, не всерьез, пускать ее ход на самотек, занимать
пассивную позицию и надеяться на то, что все решится само собой.
Правильно понять и правильно оценить происходящее может, конечно
же, только квалифицированный адвокат, хорошо понимающий систему и
структуру органов, производящих доследственную проверку, тенденции
рассмотрения материалов проверки на текущий момент (они все время
меняются), знающий практику и позицию должностных лиц (проводящих,
контролирующих, руководящих, надзирающих), от которых зависит в итоге
решение о возбуждении уголовного дела, или об отказе в таковом. От
правильного понимания и правильной оценки зависит выбор стратегии
защиты и перечень конкретных процессуальных действий, направленных на
принятие уполномоченным должностным лицом решения об отказе в
возбуждении уголовного дела.
1.1.2. Защита на этапе предварительного расследования уголовного
дела органами следствия или дознания.
На данной стадии необходимо понимать, в каком порядке возбуждено
уголовное дело: в отношении конкретного лица, или по факту обнаружения
признаков преступления.
Дело в том, что уголовное дело возбуждается не для того, чтобы потом
принималось решение о его прекращении. Эти решения взаимосиключающие
и негативно отражаются на показателях статистической отчетности всех без

исключения следственных подразделений. Надо понимать, что сам факт
принятия решения о возбуждении уголовного дела уже предполагает целый
ряд очень неприятных моментов и, соответственно – целый комплекс
мероприятий, направленных на профилактику уголовного преследования,
или на защиту от него.
Выбор конкретного комплекса процессуальных действий в интересах
подзащитного зависит от правовой позиции лица, привлекаемого
(потенциально привлекаемого) к уголовной ответственности. Можно
защищаться пассивно, боясь «испортить отношения со следователем» (при
том, что никаких отношений с ним ни у кого нет), «разозлить начальника
следственного отдела», «расстроить прокурора», иным образом обострить
ситуацию. Наша коллегия ни при каких обстоятельствах не рекомендует этот
путь, потому что он приводит только к ухудшению положения
подзащитного. Этот вывод основан на анализе огромного количества
уголовных дел, расследованных за последние 30 лет. Мы рекомендуем
активную защиту своих интересов, использование всех гарантированных
законодателем прав и возможностей. Это не означает скандалы со
следователем, срыв следственных действий и прочую неадекватность. Это
означает гораздо большую нагрузку на адвоката в плане количества и
содержания его работы, прежде всего – письменной:
- обжалование решений следователя, принятых вопреки интересам
подзащитного и действий следователя, нарушающих права подзащитного
(ночной допрос, обыск в жилище, несоблюдение правил вызова на допрос,
ненадлежащее составление протоколов следственных действий, многое
другое);
- обжалование бездействия следователя (уклонение от рассмотрения
ходатайств, уклонение от сбора, фиксации и оценки доказательств, многое
другое);
- обжалование бездействия, допущенного контролирующими и
надзирающими органами при рассмотрении поданных жалоб.
Естественно, вся эта работа ведется только письменно, чтобы работа
адвоката не была чем-то сакральным и заумным, а была очевидна и понятна
любому.
Важным является подготовка к проведению следственных действий с
участием подзащитного. Содержание и результаты каждого
запланированного и проведенного следственного действия необходимо
привести к тому, чтобы они однозначно толковались в пользу подзащитного.
Соответственно, обладающий надлежащей квалификацией адвокат в
контексте конкретного расследования всегда должен понимать, для чего
органами следствия проводится тот или иной допрос, принимаются меры к
устранению противоречий в показаниях, изымаются образцы для
сравнительного исследования, назначаются экспертизы и пр. Понимая цель,
которую преследует следователь, нужно обеспечить участие своего
подзащитного в следственном действии максимально эффективно и только в
его интересах. Ход каждого следственного действия необходимо

контролировать и профилактировать нарушения прав подзащитного, не
пренебрегая правами адвоката, прописанными для каждого случая в
соответствующей статье уголовно-процессуального кодекса.
Апофеозом предварительного расследования является процедура его
окончания. Непосредственно перед окончанием расследования в 99%
случаев пере предъявляется обвинение (предъявляется в полном объеме, или
«в окончательной редакции»), то есть становится понятным, в каком виде
дело будет рассматриваться в суде. Именно на этом этапе у адвоката и
подзащитного появляется возможность ознакомления с материалами
уголовного дела в полном объеме, после чего выразить свое отношение к
предъявленному обвинению и ко всей совокупности собранных
доказательств, к их объему, относимости, допустимости и процессуальной
оценке.
1.1.3. Рассмотрение уголовного дела судом 1-й инстанции.
На данной стадии уголовного судопроизводства главное – начать с
квалифицированной подготовки к суду. Здесь проблем с ознакомлением с
материалами уголовного дела нет, поэтому работу, конечно же необходимо
начать с исследования документов, которые легко найти в канцелярии суда.
Тогда же необходимо подготовить процессуальные документы, которые
подаются и рассматриваются судом до рассмотрения дела по существу. При
квалифицированном подходе и в случае, если проводится такая процедура,
как предварительное слушание, приличный адвокат (во всяком случае,
имеющий членство в нашей коллегии) готовит следующие процессуальные
документы:
- ходатайство о возвращении уголовного дела прокурору для устранения
препятствий его рассмотрения судом;
- ходатайство об исключении доказательств;
- ходатайство об изменении меры пресечения подсудимому;
- жалобы на решения об отказе в удовлетворении вышеперечисленных
ходатайств.
Как правило, данные ходатайства остаются без удовлетворения, но они
нужны, в первую очередь, для того, чтобы с самого начала обратить
внимание на имеющиеся нарушения, с самого начала заявить о своей
позиции, чтобы быть последовательным и убедительным на протяжении
всего этапа рассмотрения дела судом. По нашему консолидированному
мнению, ответственный адвокат является на предварительное слушание с
хорошо составленными вышеперечисленными документами, то есть –
приходит нормально подготовленным.
Одно из принципиальных отличий судебного рассмотрения уголовного
дела от предварительного расследования – личное непосредственное участие
подсудимого и его адвоката в исследовании всех собранных доказательств.
На стадии предварительного расследования адвокат участвует только в тех
следственных действиях, к участию в которых привлечен подзащитный.
Основная масса процессуальных документов составляется и приобщается к
материалам уголовного дела без участия и какого-либо информирования

адвоката и его подзащитного. При рассмотрении дела в суде адвокат имеет
право задать все необходимые вопросы потерпевшим и свидетелям, обратить
внимание суда на содержание и на свое отношение к содержанию любого
документа из уголовного дела, может пытаться устранить пробелы,
допущенные в ходе предварительного расследования, исследовать в составе
суда все доказательства в нужном подсудимому контексте. Личное участие,
конечно же, таким образом, дает гораздо больше возможностей стороне
защиты для воплощения своей основной идеи и для технического
обеспечения ее воплощения. Соответственно – личное участие требует
надлежащей готовности к каждому судебному заседанию. Такая готовность
адвоката выражается в:
- подготовке списка вопросов потерпевшим;
- подготовке списка вопросов каждому свидетелю;
- подготовке ходатайств о вызове в суд тех лиц, которых необходимо
допросить, но адвокат не имеет полномочий обеспечить их явку в судебное
заседание;
- подготовке списка документов, которые необходимо огласить в
интересах подзащитного;
- подготовка письменных ходатайств суду, которые, вероятно или
совершенно точно, будет возможность заявить по итогам или в ходе
судебного заседания, в зависимости от динамики рассмотрения дела;
- подготовка документов, подлежащих приобщению к материалам
уголовного дела в интересах подзащитного.
Апофеозом рассмотрения дела судом 1-й инстанции является под стадия
прений сторон.
Естественно, доводы стороны защиты, подлежащие приведению в
прениях, должны быть изложены только в письменном виде и представлять
собой конструктивную и острую критику позиции стороны обвинения.
Доводы адвоката, озвученные в заседании, но не изложенные письменно, в
протоколе превращаются в формулировку «адвокат против осуждения
возражал, просил оправдать». Протокол судебного заседания составляет
секретарь судебного заседания, то есть – человек судьи, а замечания,
поданные на протокол когда-то потом, никогда не были признаны
обоснованными.
В случае признания своей вины и раскаяния подсудимого в содеянном,
адвокат принимает все меры к минимизации подлежащего назначению
наказания (квалификация по наименее тяжкой статье УК РФ, назначение
наименьшего срока отбывания наказания, избрание наименее строгого
режима содержания в специализированном учреждении, меры к назначению
условного наказания с наименьшим испытательным сроком и пр.)
1.1.4. Пересмотр уголовного дела судом апелляционной инстанции
Стадия относительно короткая и относительно не содержательная.
Основное приложение профессиональных навыков и усилий адвоката
сводится к составлению апелляционной жалобы на приговор и поддержанию
ее доводов в судебном заседании апелляционной инстанции. Как утверждает

наука физика, чем уже труба, тем больше давление, то есть – все свои умения
и квалификацию адвокату надлежит уместить в одном-единственном
процессуальном документе – апелляционной жалобе (иногда – в возражениях
на таковую). Апелляционная жалоба, по консолидированному мнению нашей
коллегии, должна представлять собой конструктивную, но острую критику
описательной части обжалуемого приговора. Конечно же, неприемлемо
изложение типа: «дали 8 лет, и мне это не нравится». Нормальный адвокат
составляет жалобу, руководствуясь исчерпывающим списком изложенных в
законе оснований для отмены приговора, и приводит только те моменты в
приговоре, которые могут быть признаны нарушениями УПК РФ. А это, в
свою очередь, как несложно догадаться, требует досконального знания и
понимания положений уголовно-процессуального законодательства.
Было бы неправильно полагать, что суды апелляционной инстанции
«штампуют» и «засиливают» приговоры не глядя. Такое мнение
действительно возникает, особенно по прочтении большого количества
апелляционных постановлений и определений. Тем не менее, упрямая
статистика показывает, что достаточно серьезная часть приговоров,
вынесенных судами 1-й инстанции, подвергается изменениям и отмене в
апелляционном порядке. Апелляционные суды часто снижают и смягчают
назначенное наказание, исключают некоторые вмененные эпизоды
противоправной деятельности, улучшают режим содержания в
исправительном учреждении, снижают суммы штрафов, отменяют
дополнительные виды наказаний. Иногда уголовное дело просто
возвращается в нижестоящий суд для нового рассмотрения в новом составе,
то есть обжалованный приговор в законную силу не вступает и не подлежит
исполнению.
1.1.5. Кассационное обжалование приговора.
Этап несодержательный и во многом формальный этап движения
адвоката к исчерпанию всех правовых возможностей улучшить положение
подзащитного. Формальным он является потому, что абсолютно
подавляющее большинство судов кассационной инстанции всеми правдами и
неправдами, очевидно необоснованно и очевидно надуманно уклоняются от
пересмотра уголовного дела судом кассационной инстанции. Конечно,
решение об отказе тоже приходится обжаловать, ждать результаты
рассмотрения промежуточной жалобы, в итоге – просто-напросто избыть это
время, исчерпать еще одну процессуальную возможность и двигаться
дальше, к следующей инстанции. Надо так же иметь в виду, что
апелляционная инстанция всегда одна, а кассационных – всегда несколько.
1.1.6. Надзорное обжалование приговора вообще редко встречается.
Сам факт принятия судом надзорной инстанции к пересмотру обжалуемых
судебных решений говорит о неоднозначности уголовного дела, о вызванном
им общественном резонансе, о «политической воле», или
«административном ресурсе» одной из сторон (одного из участников)
уголовного процесса. При этом надзорная жалоба по своему содержанию
вынуждена отличаться от апелляционной и кассационной, поскольку

законодатель предусмотрел существенно разные основания для отмены
обжалуемого приговора (и иных решений) в апелляционном, кассационном и
надзорном порядке. Адвокатам, которым регулярно доводится обращаться в
суды надзорной инстанции, хорошо известна неутешительная статистика
рассмотрения надзорных жалоб: их, так же как и кассационные, возвращают
без передачи для рассмотрения в судебном заседании, при чем, возвращают
часто с просто сюрреалистическими формулировками.
При всем этом, неумолимая статистика показывает, что какое-то
количество уголовных дел пересматривается в порядке надзора и даже с
какими-то изменениями. Это вселяет надежду и оптимизм, дает шанс на
пересмотр приговора в порядке надзора и обязывает обращаться во все
инстанции в достижении своей цели, скрупулезно и ответственно подходить
к составлению жалоб и к порядку и срокам их подачи.