Апелляционное обжалование приговора

Апелляционное обжалование приговора

Рассмотрим наиболее часто встречающуюся ситуацию: приговор
прозвучал, и подзащитному с адвокатом он не понравился. Принимается
решение об апелляционном обжаловании приговора, и предстоит сделать
2 основные вещи:
1. Составить и подать апелляционную жалобу.
2. Поддержать доводы, изложенные в апелляционной жалобе, в суде
апелляционной инстанции.
Прежде всего, предлагаю остановиться на том, что такое приговор по
УПК РФ и что такое приговор, который Вы видите в конкретной ситуации.
Очевидно, что к составлению и вынесению приговора законодатель
предъявляет четкие требования. Очень (!) важно понимать, что для суда
апелляционной инстанции первоочередное значение имеет только (!)
формальная сторона соблюдения положений ст.ст. 296, 299, 302-304, 307-309
УПК РФ. Еще раз: только формальная сторона. Если приговор отдает
невменяемостью, если очевидно, что он вынесен без установления
обстоятельств дела, без оценки доказательств, без надлежащего анализа
таковых, без указания причин, по которым суд положил в основу приговора
одни доказательства и отверг другие, если судья в упор не видит очевидного
и опирается на доказательства заведомо недопустимые, если нарушен
принцип, провозглашенный ч. 3 ст. 14 УПК РФ, но в тексте приговора
формально наличествует фраза о том, что суд доказательства оценил в их
совокупности, скорее всего такой приговор будет признан обоснованным.
Парадокс в том, что никто не требует от судьи быть Шерлоком Холмсом и
устанавливать истину любой ценой. Судья только лишь должен написать
слова о том, что он (она) доказательства оценил и анализировал. Просто
слова «оценил доказательства в их совокупности». Практически никогда ни
один судья в своем приговоре не приводит анализа доказательств (они в
большинстве и не умеют этого делать, и считают, что по своей инициативе
этого делать не надо, и руководствуются другими соображениями, о которых
речь идет в других разделах сайта).
Содержание апелляционной жалобы напрямую зависит от того, о чем
Вы намерены просить суд 2-й инстанции, что обусловлено тем, что именно
Вам не нравится в приговоре. Однако, в любом случае жалоба – это критика
обжалуемого приговора. Понятно, что критика должна быть конструктивной
(формулировка типа «приговор мне не нравится, куда столько дали!!!» не
подойдет). Основания для отмены или изменения приговора изложены в
ст. ст. 389.15 – 389.18 УПК РФ. Соответственно при составлении
апелляционной жалобы необходимо указывать на эти основания (или
подгонять текст под их наличие). Тогда жалоба будет выглядеть и читаться
нормально. Процессуальные нарушения, допущенные судом 1-й инстанции и
являющиеся основанием для отмены приговора, не могут выражаться в том,
что Вам не понравилось, как судья не давал Вам «вставить слово», или в том,
что Вы ему говорили, а он в приговоре «написал свое». Всегда необходимо
приводить конкретные положения, конкретных статей, которые не были
выполнены судом 1-й инстанции. Не бывает идеальных судей! Не бывает в

принципе рассмотрения уголовного дела по существу без нарушений УПК
РФ. Ваша задача – фиксировать таковые, не пропускать, не упускать из виду,
не относиться к ним попустительски, не списывать за малозначительностью
и квалифицировать по конкретной норме УПК, относящейся к данному
разделу, на худой конец – к общей части кодекса. Если нарушения допущены
мелкие и незначительные, раздувайте их в жалобе до циклопических
размеров, настаивайте на том, что именно они и привели к вынесению
незаконного и необоснованного приговора, завели правосудие в тупик,
профанировали идею справедливости, дискредитировали суд и подорвали
веру людей в правосудие и пр. Нарушения серьезные и очевидные
необходимо аггравировать, представлять их как процессуальную катастрофу,
последствия которой вопиют об однозначной отмене приговора.
Всегда надо обращать особое внимание на то, о чем конкретно Вы
просите вышестоящий суд, чего конкретно, предметно Вы хотите от
апелляционного пересмотра: отменить приговор, изменить, вернуть на новое
рассмотрение и пр. (полномочия суда апелляционной инстанции приведены в
ст. ст. 389.20 – 389.26 УПК РФ). Апелляционный суд должен четко понимать,
что Вы от него хотите, а не только то, что приговор Вас возмутил до глубины
души. Каждый Ваш довод должен опираться на статью, а не на
обывательское мнение, основанное на эмоциях, а не на понимании закона и
его применения.
С грустью приходится констатировать, что большинство обжалуемых
приговоров остаются без отмены и без изменения. Статистика на эту тему
регулярно (в январе и в июле каждого года) публикуется Верховным Судом
РФ. Тем не менее, чтобы оправдать сам факт своего существования, суды
апелляционной инстанции небольшую часть обжалуемых приговоров
отменяют, изменяют, возвращают дела для нового рассмотрения и иным
образом трансформируют. Попасть в этот мейнстрим, в эту волну (в этот
небольшой процент) может любой приговор по любой жалобе, но чтобы
попасть туда с большей долей вероятности, жалоба должна быть близка к
совершенству.
Если на приговор подано несколько апелляционных жалоб (от
нескольких осужденных, от потерпевших и пр.), или прокурорский протест,
их сводят в одно производство и в одно судебное заседание, где
рассматривают все сразу. Как известно, дополнения к апелляционной жалобе
(не процессуальная, но общепринятая вещь) подаются и поддерживаются так
же как и сама жалоба, только, минуя суд 1-й инстанции.
Прокурорский протест в подавляющем большинстве случаев подается
ввиду «чрезмерной мягкости» назначенного осужденному наказания, или в
случае, если прокуратура поддерживала обвинение по одной статье УК РФ, а
приговор вынесен по другой (менее тяжкой). Иногда прокурорский протест
подается для набора нужного количества протестов за отчетный календарный
период. Прокуратуре надо каким-то образом оправдать свои
принципиальные ошибки, крах своей правовой позиции, выраженной в суде
1-й инстанции, или просто набрать количество протестов для отчетности,

поэтому протесты нередко подаются, но судьбоносной роли при пересмотре
приговора, как правило, не играют. Прокуратура так же реагирует на
поданные апелляционные жалобы, составляя на них письменные возражения,
которые суд так же рассматривает, и которыми гособвинители
руководствуются в судебном заседании.
Прокурор (будем сотрудника прокуратуры, не являющегося
прокурором в смысле ст. 37 УПК РФ, называть так для простоты) всегда
приходит абсолютно неподготовленным, не имеющим представления о деле
и о приговоре, который пересматривается. Он является в суд только (только!)
для того, чтобы воспроизвести без всякой интонации заученный текст:
«считаю обжалуемый приговор законным и обоснованным, прошу оставить
его без изменения, а жалобу – без удовлетворения». Все….
Реже, в случае, когда прокуратура опротестовывает приговор,
прокурору предстоит воспроизвести другой текст «прошу приговор суда 1-й
инстанции отменить как чрезмерно мягкий, не соответствующий
общественной опасности совершенного преступления и вернуть на новое
рассмотрение в новом составе».
Судебное заседание суда апелляционной инстанции отличается тем,
что оно тоже насквозь формализовано: разбираться в деле никто не
собирается, внимать доводам, изложенным в жалобе – тоже. Но надо
обязательно всех собрать, убедиться, что составу не заявлено отводов,
нуднейшим образом разъяснить права, дать высказаться, выяснить о наличии
возражений, мнений, заявлений, ходатайств и пр. При соблюдении всей
полубессмысленной атрибутики и всех элементов костюмированного шоу,
суд апелляционной инстанции удаляется для вынесения решения. Кто был в
апелляционной инстанции, знает, что время пребывания судей в
совещательной комнате исчисляется секундами. Секундами, а не минутами.
Формальности соблюдены, содержание дела, суть поднятых вопросов не
интересны никому, очередь в коридоре большая, время дорого, что,
спрашивается, сидеть и делать вид, что кто-то размышляет, рассуждает и
жарко полемизирует в совещательной комнате?
У много практикующего адвоката, конечно же, есть своя статистика и
своя история судов апелляционной инстанции. У каждого есть отмененные и
измененные в лучшую сторону приговоры, а у кого-то (например, у автора
настоящей статьи) – и оправдательные апелляционные приговоры. Значит –
есть на что рассчитывать, есть на что уповать, обжалуя приговор. Но, если
всерьез и компетентно ответить на вопрос, почему существуют отмененные и
измененные приговоры, то выясняется, что это – результат византийских
интриг, существующих между судьями 1-й и 2-й инстанций. Это – очень
тайная и скрытая ото всех многоходовая игра, смысл которой сводится к
желанию карьерного роста (и различной протекции) некоторых судей и
препятствиям на этом пути, которые создают другие судьи. Не зная
доподлинно всей сути данного процесса, будем оперировать фактами:
отменяются и изменяются приговоры, вынесенные судьями, у которых
испортились отношения с апелляционной инстанцией или с

Квалификационной коллегией судей. Судьи, у которых подошел срок
переаттестации (каждые 5 лет), ждут переаттестацию с тем или иным
бэкграндом (как сейчас принято говорить), который формировался в ходе
выстраивания отношений с вышестоящим судом, в демонстрации желания
вырасти карьерно, или нежелания такового (или просто отсутствия
протекции и иных перспектив и возможностей). Так вот, отменяются или
изменяются приговоры тех, кому такие решения (отмены и изменения)
неизбежно и неуклонно портят статистику непосредственно перед
переаттестацией. Чем меньше у судьи измененных и отмененных
приговоров, тем лучше (для судьи, а не для правосудия). Кому портить
карьеру, отменяя самые обоснованные приговоры, а кого двигать вверх,
оставляя в силе самые абсурдные и несправедливые приговоры, решается в
глубокой тайне от простых смертных. Предугадать это все невозможно, быть
информированным на эту тему – тоже. Человек, который утверждает, что
знает что-то о решении, принятом «на верху» о судьбе того или иного судьи
– мошенник, даже если он работает в суде 2-й инстанции судьей, секретарем,
помощником, или кем-то еще. В общем и целом, чтобы повысить шансы на
отмену (изменение) обжалуемого приговора необходимо составить очень
хорошую апелляционную жалобу, потому, что просто-напросто,
руководствуясь хорошей жалобой, суду 2-й инстанции будет легче и проще
отменять (изменять) обжалуемый приговор.
Еще один фактор, о котором необходимо помнить – это необходимость
судов 2-й инстанции делать что-то, что оправдывает их существование. То
есть, апелляционная инстанция должна показывать какую-то динамику,
отменять или изменять какой-то процент обжалуемых приговоров (и иных
решений по уголовным делам), не оставлять без изменения все вынесенные и
обжалованные приговоры. Процент отмененных и измененных приговоров в
РФ очень мал, но он ЕСТЬ!!! А значит – вперед, обжаловать!!!
Попадет Ваша ситуация (несправедливый приговор и хорошая жалоба
на него) в мейнстрим, который складывается из перспектив карьерного роста
судьи и процента отмененных приговоров на отчетный период – Вы
получите результат. Не попадет – достойно и добросовестно пройдите
апелляционную инстанцию, вырывайтесь на оперативный простор из духоты
местных судов и пишите кассационную жалобу.
Кассационное обжалование приговора сводится к подаче
кассационной жалобы, но крайне редко продолжается в виде заседания суда
кассационной инстанции. Увы, это неумолимая статистика. В ответ на
поданную кассационную жалобу ее податель в подавляющем большинстве
случаев получает постановление об отказе в передаче кассационной жалобы
для рассмотрения судом кассационной инстанции. Это постановление
выносит некий судья, который занимает свое (неплохое, надо сказать) место
исключительно для того, чтобы не пропускать кассационные жалобы, чтобы
суды кассационной инстанции уклонялись от исполнения своих прямых
обязанностей. В таких постановлениях всегда пишется одно и то же:

приговор законный и обоснованный, положения УПК не нарушены,
положения УК применены правильно и т.д.
Эти бессмысленные и беспощадные постановления обжалуются
председателю соответствующего суда с железобетонным тезисом: откуда
судья узнал, что приговор вынесен без нарушений, если он его не видел, не
истребовал уголовное дело, не прочел из него ни одного документа? В ответ
на такие жалобы податели жалоб получают еще более абсурдные ответы в
виде, к стати, не постановлений (как положено), а в виде неких
уведомительных писем о том, что все нормально, жалоба дошла и
рассмотрена, но никакого кассационного пересмотра не будет.
После этого по такому же сценарию подается следующая кассационная
жалоба, которую ждет та же незавидная судьба. При всем при этом, все та же
неумолимая статистика показывает, что какие-то уникальные приговоры все-
таки пересматриваются судом кассационной инстанции и даже (!) бывают
отменены или изменены. Кто-то доходит, доживает до того сакрального
момента, когда собирается президиум областного суда, или судебная
коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ и в судебном заседании
со всеми формальностями пересматривает приговор и апелляционное
определение/постановление. Заметьте: мы сейчас не говорим о результатах
пересмотра, а только о самом факте такового, что является редкостью,
стремящейся к математическому нулю. А мы рассматриваем все-таки
ситуации, встречающиеся наиболее часто, являющиеся типовыми, а не
исключительными.
Таким образом, исчерпав апелляционные и кассационные
возможности, имея на руках приговор суда 1-й инстанции, апелляционное
постановление, 2 постановления об отказе в рассмотрении 2-х
субординационных кассационных жалоб, 2 постановления председателей
соответствующих судов, Вы можете с чистой совестью подавать жалобу
надзорную.
Надзорное обжалование приговора, как уже замечено на данном
информационном ресурсе, вещь из области научной фантастики, то есть, в
УПК эта процедура прописана, а участвовать в ней никому не удалось.